【#國家司法考試# #2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案（3篇）#】卷四是司法考試四大考卷中難也是得分低的考卷，我們在答題一定要注意答題的技巧。®無憂考網(wǎng)精心為大家整理了2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案，希望對(duì)大家有所幫助。
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
村民陳某在耕田時(shí)揀到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時(shí)等待馬的主人來認(rèn)領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來認(rèn)馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場價(jià)格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時(shí)陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來找陳某認(rèn)領(lǐng)馬。
問題：
1.陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
2.如果在陳某飼養(yǎng)過程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護(hù)措施，陳某是否應(yīng)對(duì)馬的脫逃承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任?為什么?
3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
4.在第3題的情況下，如郭某來要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?
5.本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)?為什么?
6.如果陳某賣馬時(shí)向趙某說明馬是揀到的，但趙某仍支付相當(dāng)價(jià)款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?
二、(本題12分)
2004年3月，a市甲公司與b市乙公司在商品展銷會(huì)上簽訂了一份成衣購銷合同。合同約定：甲公司為乙公司提供一批優(yōu)質(zhì)成衣，總價(jià)款50萬元，由甲公司代辦托運(yùn)，貨到付款。并約定違約金為合同價(jià)款的10%.8月16日，甲公司將貨物交乙公司指定的承運(yùn)人a市鐵路運(yùn)輸公司運(yùn)輸。8月18曰，火車行至b市邊界，由于突發(fā)泥石流，這批貨物全部被洪水沖走。9月1日，甲公司向乙公司催要貨款。乙公司以未收到貨物為由，拒絕付款，并要求甲公司支付違約金，并賠償其因此受到的損失。甲公司提出其已將貨物交給承運(yùn)人，責(zé)任應(yīng)該由承運(yùn)人負(fù)擔(dān)。a市鐵路運(yùn)輸公司也多次向乙公司索要運(yùn)費(fèi)。為此，三方爭執(zhí)不下。乙公司于是向b市人民法院起訴。
問題：
1.該批成衣由甲公司辦理了托運(yùn)手續(xù)后，甲公司是否還要承擔(dān)貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)?
2.假如法院判令乙公司向甲公司支付貨款，這樣的判決是否正確?
3.假如該批貨物并未損失，只是由于甲公司交貨遲延，致使乙公司錯(cuò)過了銷售旺季，不得不低價(jià)銷售，損失5.5萬元。那么在甲公司支付了5萬元的違約金后，乙公司能否繼續(xù)要求甲公司賠償?為什么?
4.對(duì)該批貨物的損失，a市鐵路運(yùn)輸公司是否應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任?其支付運(yùn)費(fèi)的請求應(yīng)否予以支持?
5.如果雙方在合同中還約定了定金15萬元，定金合同是否有效?
6.依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，b市人民法院是否擁有管轄權(quán)?為什么?
三、(本題16分)
案情：甲、乙、丙三人相約設(shè)立一有限責(zé)任公司生產(chǎn)服裝，約定甲出資100 萬元，其出資構(gòu)成為：人民幣 30 萬元，甲的勞務(wù)作價(jià) 20 萬元，土地使用權(quán)作價(jià) 50 萬元。乙以其擁有的服裝類注冊商標(biāo)“紅星”出資，評(píng)估價(jià)為 100 萬元。丙以機(jī)器廠房出資，評(píng)估價(jià)為50 萬元。經(jīng)商定，三人決定分期繳納出資，第一期繳納注冊資本的 12%，由甲以貨幣繳納。其余分三年繳清。若公司已成立，組織結(jié)構(gòu)為：由甲乙丙三人組成董事會(huì)，其中甲擔(dān)任董事長。同時(shí)約定不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，由乙為執(zhí)行監(jiān)事，丙為總經(jīng)理。在公司運(yùn)營中，甲從不召集董事會(huì)，獨(dú)攬公司經(jīng)營大權(quán)。并通過與其弟戊簽定原料供應(yīng)合同， 以高出市場價(jià)5 倍的價(jià)格買入面料，并長期占用公司原料款累計(jì)達(dá) 80 萬元。同時(shí)，為幫助解決其弟戊資金需求問題，私自以公司名義為其向銀行貸款 50 萬元提供了擔(dān)保。
問題：
1.公司出資存在哪些問題?
2.若丙想召開董事會(huì)，決議甲的不當(dāng)行為，可通過何種途徑進(jìn)行?
3.丙可否以訴訟方式追究甲的責(zé)任?若可以，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
4.若丙想轉(zhuǎn)讓股權(quán)以退出公司，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
5.若無人購買丙的股權(quán)時(shí)，則丙可通過何種方式維護(hù)自己的合法權(quán)益?
四、(本題20分)
家住甲市a區(qū)的周大與家住甲市b區(qū)的周二是親兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遺囑中叔叔將其位于甲市c區(qū)的房屋三間贈(zèng)與兩兄弟，但并未具體區(qū)分兩人各得幾間。2004年6月兩兄弟在辦理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)時(shí)發(fā)現(xiàn)三間房屋已被住所地位于甲市d區(qū)的星星公司侵占作為其在c區(qū)的銷售點(diǎn)。周大周二遂對(duì)星星公司提起訴訟。星星公司聘請了吳達(dá)為訴訟代理人。訴訟過程中，吳達(dá)在星星公司法人代表在場的情況下承認(rèn)了周大周二為三間房屋的所有者，星星公司法人代表對(duì)此并未發(fā)表意見。一審法院判決星星公司應(yīng)歸還三間房屋中的一間歸周大，歸還另外兩間歸周二所有。周大對(duì)星星公司應(yīng)歸還三間房屋無異議，但對(duì)自己僅獲得其中一間而周二卻獲得兩間不服，遂提起上訴。二審法院維持了原判。判決生效后，星星公司遲遲不歸還房屋，周大周二只得向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，星星公司發(fā)現(xiàn)短期內(nèi)直接執(zhí)行該三間房屋會(huì)嚴(yán)重影響公司在c區(qū)的正常銷售，遂以自己在甲市e區(qū)的廠房為擔(dān)保向法院提出了暫緩執(zhí)行的申請，并得到了周大周二的同意，法院決定暫緩執(zhí)行18個(gè)月。但在暫緩執(zhí)行期間，周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其在e區(qū)廠房賣給其他公司。
問題：
1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.吳達(dá)對(duì)周大、周二是三間房屋所有者的承認(rèn)是否有效?為什么?
3.假設(shè)吳達(dá)曾因故意傷害被判處有期徒刑3年。他是否有資格作為本案的訴訟代理人?
4.二審程序中，本案各方當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)怎樣確定?
5.假設(shè)本案一審過程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已將三間房屋中的一間贈(zèng)與自己為由參
與到訴訟中來，那么程祥是否可以對(duì)本案提起管轄權(quán)異議?
6.假設(shè)二審過程中，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了周大、周二要求星星公司賠償二人房屋損耗費(fèi)的
訴訟請求，二審法院應(yīng)如何處理?(2分)
7.法院裁定暫緩執(zhí)行期限為18個(gè)月，是否符合法律規(guī)定?為什么?
8.周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其e區(qū)廠房賣給其他公司后，應(yīng)采取什么措施維護(hù)自己的權(quán)益?
五、(本題12分)
葉某、胡某故意傷害趙某一案，由甲縣人民檢察院以故意傷害罪向甲縣人民法院提起公訴。甲縣法院開庭審理了此案，判決被告人葉某犯故意傷害罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年;被告人胡某犯故意傷害罪，判處有期徒刑5年。判決宣告后，被告人胡某不服，提出上訴。
請回答以下問題：
(1)如果一審判決宣告后，被害人趙某不服判決，可否直接向人民法院提出上訴?為什么?
(2)若被害人趙某在二審階段提出附帶民事訴訟的請求，對(duì)此二審法院應(yīng)如何處理，為什么?
(3)如果葉某沒有上訴，甲縣人民檢察院沒有抗訴，二審法院經(jīng)過審理，改判胡某有期徒刑4年，葉某有期徒刑3年。這種處理是否合法，為什么?
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
案情：h市人甲為了到g市實(shí)施綁架在h市某停車場盜竊了一輛汽車，得手后找到其“牌友”乙，以揭發(fā)乙的隱私相威脅，讓乙隨其一起去g市綁架，并告訴乙其已經(jīng)偷盜好汽車作為工具等情況。兩人開車到g市將被害人丙綁架，向丙的家人勒索贖金20萬元并指定了交付地點(diǎn)。兩人商議后，由甲負(fù)責(zé)看押被捆綁的丙，乙開車去取贖金。甲在看押期間甲從丙的身上搜得現(xiàn)金3000元，事后一直沒有將得到這筆錢的事告訴乙。丙的家人聞?dòng)嵑髨?bào)警，警方在約定交付贖金地點(diǎn)周圍布控，乙見勒索贖金不成，就打電話給甲讓其把丙釋放并趕緊打車過來一起逃跑。甲擔(dān)心留活口會(huì)導(dǎo)致事情敗露，將丙殺害后打車到約定地點(diǎn)和乙會(huì)合。在駕車返回h市的過程中，甲將已經(jīng)殺害丙的情況告訴乙，乙不停地指責(zé)甲多此一舉。在行使過程中，甲不停地催促乙開快點(diǎn)，乙因?yàn)檫^度緊張和車速過快，在某十字路口撞倒一行人，致使該行人當(dāng)場死亡，甲指使乙將試圖阻攔的兩名交警中的一人撞翻在地(事后鑒定為重傷)逃跑。另一名交警駕車追趕，并通知前方堵截。逃到人群密集的某集貿(mào)市場附近，乙表示想下車向警方投降，甲不允許，以殺害相威脅用尖刀逼著乙加大油門開車全速?zèng)_過人群企圖逃跑，造成6人死亡，3人重傷，10人輕傷的后果。甲和乙被抓獲后，當(dāng)?shù)鼐揭越煌ㄕ厥�、撞傷交警、駕車沖撞人群的事實(shí)為由對(duì)二人立案偵查。在受審羈押期間，甲只主動(dòng)交待了其前述盜竊汽車的事實(shí)，乙則交待了其與甲所共同實(shí)施的全部綁架犯罪事實(shí)。
問題：請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對(duì)本案進(jìn)行全面分析。
參考答案：
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
[參考答案]
1.二者之間構(gòu)成無因管理關(guān)系。
2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務(wù)，因此不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
3.二者構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系。
4.二者之間由不當(dāng)?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)關(guān)系。
5.趙某在主觀善意的情況下，已經(jīng)支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，能取得對(duì)該馬的所有權(quán)。
6.由于趙某主觀上并非善意，因而不能取得對(duì)馬的所有權(quán)，因此郭某享有對(duì)馬的物上請求權(quán)。
二、(本題12分)
[參考答案]
1.不承擔(dān)。應(yīng)由乙公司承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)貨物已經(jīng)交付給乙公司。
2.正確。因?yàn)橹Ц敦浛钍且夜咀鳛橘I受人的主要義務(wù)。
3.可以。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。
4.該批貨物的損失系不可抗力造成，因而運(yùn)輸公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，其運(yùn)費(fèi)請求也不應(yīng)予以支持。
5.10萬元有效，另5萬元無效。
6.b市人民法院無權(quán)管轄，因?yàn)楦鶕?jù)高法院解釋，合同中對(duì)履行地、交貨地未作約定或約定不明的，不依履行地確定案件管轄，而由被告住所地人民法院管轄。而本案中被告甲公司住所地為a市。
三、(本題16分)
[參考答案]
1.存在如下問題：股東貨幣出資未達(dá)公司注冊資本的 30%;以勞務(wù)作為出資;股東的第一期出資低于注冊資本的 20%，且其余部分在 3 年內(nèi)繳清的約定違法。
2.丙可以聯(lián)合乙推選自己召集和主持董事會(huì)。
3.丙可以訴訟方式追究甲的責(zé)任，具體途徑為：首先，可書面請求執(zhí)行監(jiān)事乙，以公司名義代表公司起訴甲，其次，若乙拒絕提起訴訟，則丙可以自己名義提起訴訟。
4.丙可將股權(quán)任意轉(zhuǎn)讓給甲、乙兩人或其中一人，若轉(zhuǎn)讓給公司外的人，則應(yīng)書面征求其他股東過半數(shù)通過。若 30 日內(nèi)未答復(fù)，則推定其為同意，但其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。
5.丙向法院提起訴訟，要求解散公司。
四、(本題20分)
[參考答案]
1.甲市c區(qū)法院
本案以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的物，應(yīng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄。
2.有效。當(dāng)事人在場但對(duì)其代理人的直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請求的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。
3.有資格�？梢砸苑锹蓭煹纳矸葑鳛楸景傅脑V訟代理人。
4.周大為上訴人，周二為被上訴人，星星公司為原審被告。
5.不可以。程祥作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，無權(quán)提起管轄權(quán)異議。
6.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
7.不符合，暫緩執(zhí)行的期限不得超過1年。法院因被執(zhí)行人提供擔(dān)保從而決定暫緩執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但長不得超過1年。
8.向法院申請恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。
五、(本題12分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
(2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨椤Ｒ以诩椎慕趟粝埋{車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?br> 2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
(2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨�。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?br> 2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第一部分：簡析題。本部分共5題，75分。
一、(本題18分)
案情：某施工單位包工頭宋某(中國國籍)經(jīng)營數(shù)年，收入頗豐，為達(dá)到出國觀光的目的，遂向有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員送禮約2萬余元，使其違規(guī)辦理了出國手續(xù)。在開往甲國的我國國際列車上，途經(jīng)乙國時(shí)，宋某因與同行的王某發(fā)生口角毆打了王某，致其輕傷。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標(biāo)號(hào)水泥代替高標(biāo)號(hào)水泥使用，用細(xì)鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失近200余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經(jīng)理的同鄉(xiāng)金某商議對(duì)策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發(fā)被公安機(jī)關(guān)追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一遠(yuǎn)親家暫避。行前金某交給宋某2萬元作路費(fèi)，并請宋某將自己倒賣許可證和走私的憑據(jù)一并帶走悄悄銷毀。宋某走后，金某恐其難逃法網(wǎng)，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人(均系刑滿釋放人員)在途中將宋某干掉。覃聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找宋某，不必覃某動(dòng)手。覃某默許，于是金某當(dāng)著覃某的面寫了信，并給覃某3萬元，打發(fā)覃某上路。覃某在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己有急事，一切事情可與金某直接聯(lián)絡(luò)，遂于中途下車。劉、黃二人找到宋某，欲施毒手，經(jīng)宋某苦苦哀求許以重金，遂放過宋某。劉、黃返回后謊稱事畢，按事先約定各從金某處得“賞金1萬元”。事后，金某發(fā)現(xiàn)宋某未死，便找到劉、黃，要求二人返還“賞金”，劉、黃二人非但不給，還威脅金某，再各給二人一人50萬元，否則便向公安機(jī)關(guān)告發(fā)金某。不得已，金某只得給了劉、黃100萬元。后因人舉報(bào)，本案案發(fā)。
問題：
1. 宋某的行為觸犯了什么罪名?
2. 宋某所在的單位是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?如不構(gòu)成，說明理由。
3. 針對(duì)宋某在國際列車上的行為，我國是否具有管轄權(quán)，如是，可根據(jù)何種原則進(jìn)行管轄，為什么?如否，說明理由。
4. 如果宋某是我國某市衛(wèi)生局干部，針對(duì)其在國際列車上的行為，是否必須追究其刑事責(zé)任?
5. 金某的行為觸犯了什么罪名?
6. 覃某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成，請說明理由;如構(gòu)成犯罪，請說明理由。
7. 經(jīng)宋某哀求并許以重金，劉、黃二人終放過了宋某，問劉、黃二人的這一行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?應(yīng)當(dāng)如何處罰(僅要求回答處罰原則)?
8. 劉、黃二人從金某處各取得1萬元“賞金”的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
9. 劉、黃二人以告發(fā)相威脅，要求金某給二人100萬元的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
二、(本題16分)
案情：a市的甲公司與b市的乙公司于2003年4月30日簽訂一份買賣電機(jī)的合同。合同約定，甲公司向乙公司供應(yīng)電機(jī)5臺(tái)，總價(jià)款30萬元;定金7萬元，合同簽訂時(shí)乙公司交付;甲公司于2003年5月30日前將貨物送到乙公司，貨到付款;若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。之后，甲公司為履行合同，與丙公司簽訂了該種型號(hào)電機(jī)的買賣合同，交貨時(shí)間為5月10日。5月30日，乙公司見甲公司未發(fā)貨，就催促甲公司趕緊發(fā)貨。甲公司便派業(yè)務(wù)員李某持甲公司的介紹信到丙公司催貨，丙公司答復(fù)說他們指定型號(hào)的電機(jī)還在生產(chǎn)線上，近期不能完工。同時(shí)告訴李某，庫房中有另一種型號(hào)的電機(jī)，性能同他們要求型號(hào)的電機(jī)差不多。李某便表示只要能盡早發(fā)貨，發(fā)這種型號(hào)的電機(jī)也沒問題。6月15日丙公司通過鐵路發(fā)貨，并將提貨單交給李某。6月18日，甲公司將提貨單交給乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)的型號(hào)同他們要求的電機(jī)有差別，便向甲公司提出退貨，并要求甲公司雙倍返還定金14萬元。甲公司遲遲未予以答復(fù)，乙公司遂將貨物存入火車站的倉庫，7月，火車站倉庫遭雷擊著火，5臺(tái)電機(jī)全部被燒毀。
問題：
1. 丙公司交運(yùn)的電機(jī)與合同要求的不符，應(yīng)由誰對(duì)乙承擔(dān)責(zé)任?為什么?
2. 甲公司能否要求丙公司承擔(dān)其交貨不符合約定的責(zé)任?為什么?
3. 若甲公司在交付電機(jī)前發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，其可以采取何種措施?
4. 若乙公司要求甲公司雙倍返還定金14萬元，該請求能否得到支持?為什么?
5. 電機(jī)全部報(bào)廢的責(zé)任應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?
6. 電機(jī)在火車站倉庫被毀，火車站是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
7. 若乙公司在收到貨后即將電機(jī)安裝使用，因電機(jī)內(nèi)部設(shè)計(jì)問題致使電機(jī)外部帶電，造成乙公司一名職工觸電身亡，對(duì)此，乙公司可以向誰請求賠償?
8. 若乙公司在驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)不符合要求，但一直未將該情況通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承擔(dān)該批貨物的違約責(zé)任，該請求能否得到支持?
三、(本題14分)
案情：2003年5月，a區(qū)建筑工程公司需要鋼筋600噸，便與b區(qū)貿(mào)易公司達(dá)成協(xié)議，由貿(mào)易公司組織貨源，并負(fù)責(zé)送貨，每噸1800元。同年6月，貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員劉某持蓋有貿(mào)易公司公章的介紹信與c區(qū)鋼材公司簽訂合同，約定鋼材公司向貿(mào)易公司提供600噸鋼筋，每噸1700元，貨到付款。一個(gè)月后，鋼材公司委托該區(qū)運(yùn)輸公司將600噸鋼材運(yùn)到貿(mào)易公司，但此時(shí)貿(mào)易公司已被撤銷。這時(shí)d區(qū)裝飾公司聲稱與鋼材公司有債務(wù)關(guān)系，而a區(qū)建筑公司認(rèn)為鋼材是貿(mào)易公司為其提供的，應(yīng)屬于其所有，于是運(yùn)輸公司將所運(yùn)鋼材分送裝飾公司和建筑公司，兩個(gè)單位各自接受了鋼材300噸。當(dāng)鋼材公司分別向兩家公司索取貨款時(shí)，裝飾公司和建筑公司各持理由拒絕給付，鋼材公司無奈，于同年8月向法院提起訴訟。一審法院以裝飾公司和建筑公司為共同被告，運(yùn)輸公司為第三人，法院依法組成合議庭審理此案，合議庭未經(jīng)雙方當(dāng)事人同意便進(jìn)行了兩次調(diào)解，但雙方爭執(zhí)較大，而未能達(dá)成協(xié)議。于是合議庭于9月3日開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司及第三人分別承擔(dān)民事責(zé)任，裝飾公司、建筑公司和運(yùn)輸公司分別于9月5日、6日、7日收到判決書。判決后，運(yùn)輸公司不服，以貨已到位，不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對(duì)此案進(jìn)行了審查，并開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司付給鋼材公司貨款及承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
問題：
1. 哪些法院對(duì)此案件有管轄權(quán)?為什么?
2. 如果建筑公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由d區(qū)法院受理，而應(yīng)移送a區(qū)法院審理，此異議能否成立?為什么?
3. 如果裝飾公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還裝飾公司欠款并賠償經(jīng)濟(jì)損失，此反訴能否成立?為什么?
4. 如果運(yùn)輸公司不參與訴訟，法院如何處理?
5. 如果鋼材公司在二審程序中提出，劉某應(yīng)追加為第三人，而且二審合議庭也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加劉某為第三人，此時(shí)在程序上應(yīng)如何處理?
6. 運(yùn)輸公司應(yīng)在什么期間內(nèi)提起上訴?
7. 此案中一審法院的做法有何不當(dāng)之處，應(yīng)當(dāng)怎樣做?
四、(本題15分)
案情：2003年1月10日，四川a公司與江蘇無錫b制衣廠簽訂了一批布匹買賣合同。合同約定，a公司賣給b制衣廠布匹10萬米，b制衣廠收到布匹后5日內(nèi)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)合格后10日內(nèi)付款，總價(jià)款30萬元，貨物由a公司代辦托運(yùn)。2003年2月5日，a公司在自己的住所地將貨物交給b制衣廠指定的承運(yùn)人。2月7日，在運(yùn)輸途中，b制衣廠將該10萬米布匹中的4萬米以每米3. 5元的價(jià)格賣給某服裝個(gè)體戶王某。王某依合同約定立即支付定金2萬元。2月10日，b制衣廠和王某到車站提貨。王某見到布匹上有霉點(diǎn)，拒絕取貨，并要求b制衣廠雙倍返還定金。b制衣廠收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打電話催問，b制衣廠稱，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并開始發(fā)霉，故拒絕付款，并要求a公司派人處理這些布匹。a公司經(jīng)理張某于4月15日到達(dá)b制衣廠查看布匹，確認(rèn)是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮發(fā)霉。但張某認(rèn)為，貨物既已發(fā)出，a公司即不再承擔(dān)責(zé)任，故b制衣廠仍應(yīng)依約付款。雙方協(xié)商不成，a公司遂起訴至無錫市某法院，要求b制衣廠支付貨款，并承擔(dān)王某到無錫查看布匹的一切費(fèi)用。江蘇b制衣廠則反訴a公司，要求a公司立刻處理這10萬米布匹，并支付保管費(fèi)用。在審理案件時(shí)，法院認(rèn)為多年未遇的特大暴風(fēng)雨構(gòu)成不可抗力。
問題：
1. 布匹由四川a公司辦理托運(yùn)運(yùn)交江蘇b制衣廠，a公司是否應(yīng)該承擔(dān)貨交承運(yùn)人以后貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)?
2. 設(shè)雙方約定由四川a公司辦理托運(yùn)手續(xù)，并負(fù)擔(dān)運(yùn)輸費(fèi)用，則布匹遇雨潮霉的損失應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?為什么?
3. 法院判決b制衣廠向a公司支付貨款是否正確?為什么?
4. 王某是否應(yīng)承擔(dān)該批貨物的損失?為什么?
5. 若簽訂合同前布匹已經(jīng)變霉，則王某可否請求b制衣廠雙倍返還定金?為什么?
6. 從2月5日起，合同中約定的10萬米布匹歸誰所有?
五、(本題12分)
甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達(dá)航空貨運(yùn)有限責(zé)任公司”(以下簡稱宏達(dá)公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會(huì)除召開定期會(huì)議外，還可以召開臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2006年1月，宏達(dá)公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價(jià)出資1200萬元，乙認(rèn)繳的出資1400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集主持首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負(fù)責(zé)人，監(jiān)事會(huì)有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2006年2月，宏達(dá)公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實(shí)際價(jià)額明顯低于公司章程所定價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)充差額;如果甲不能補(bǔ)充差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2006年3月，公司經(jīng)過一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)擬定了一個(gè)增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1. 5億元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%;有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41. 7%.股東會(huì)通過增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。
2006年4月宏達(dá)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對(duì)方以宏達(dá)公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達(dá)公司承擔(dān)違約責(zé)任。
問題：
1. 宏達(dá)公司的首次股東會(huì)議的召開有哪些不合法之處?為什么?
2. 宏達(dá)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成有什么不合法之處?
3. 宏達(dá)公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。
4. 宏達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。
5. 宏達(dá)公司是否應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說明理由。
6. 宏達(dá)公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?說明理由。
第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。
六、(本題25分)
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日之前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應(yīng)告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進(jìn)行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。王以杜違約，給其造成財(cái)產(chǎn)損失和精神損失為由，委托西安市××律師事務(wù)所律師粱××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求杜××賠償財(cái)產(chǎn)損失2000元，精神損失5萬元，并要求恢復(fù)房屋原狀，解除合同，收回房屋�，F(xiàn)假設(shè)你是律師，請結(jié)合案情撰寫起訴狀。
第三部分：論述題。本部分共2題，50分。
七、(本題25分)
案情：1994年，湖北省某縣村民佘祥林被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)以涉嫌謀殺妻子逮捕。逮捕前4個(gè)月，佘的妻子張?jiān)谟褡呤�，后公安發(fā)現(xiàn)一具腐爛的女尸，遂認(rèn)定該女尸為佘祥林的妻子。在審訊期間，佘祥林遭到了嚴(yán)刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因證據(jù)不足，這個(gè)判決被湖北省高院發(fā)回重審。到1998年6月15日，佘被京山縣人民法院判處有期徒刑15年，同年9月22日，荊門市中級(jí)人民法院駁回佘的上訴，維持原判，此為終審裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子張?jiān)谟裢蝗怀霈F(xiàn)，表明佘祥林案成為錯(cuò)案：3月30日下午，京山縣人民法院決定對(duì)佘祥林變更強(qiáng)制措施。4月1日早上7時(shí)許，沉冤11年的佘祥林終于出獄了，他將提出國家賠償，并要求有關(guān)部門追究當(dāng)年制造他冤案的人員的責(zé)任，讓他們受到應(yīng)有的懲罰。
近年來媒體曝光了一系列冤假錯(cuò)案，從佘祥林到聶樹斌錯(cuò)殺案、云南大學(xué)生孫萬剛冤案等，反映了我們國家刑事法律體系所存在的一系列問題。
作為一名法律工作者，請利用你掌握的刑事法學(xué)理論，談?wù)剬?duì)此事的看法。
答題要求：
1. 用刑事訴訟法及相關(guān)的知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴(yán)密，語言流暢，表述準(zhǔn)確;
3. 答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。
八、(本題25分)
2004年9月，上海金發(fā)房地產(chǎn)有限公司取得了上海市人民政府的行政許可，被批準(zhǔn)在浦東某地區(qū)建一棟大型寫字樓。為此，金發(fā)房地產(chǎn)有限公司先期投入開發(fā)成本達(dá)30萬元。11月，上海市人民政府接到群眾反映，經(jīng)調(diào)查確實(shí)，該寫字樓位置選取不盡合理，如果建成會(huì)大大影響當(dāng)?shù)鼐用竦牟晒夂推渌矫嫒粘Ｉ睢榇�，上海市人民政府又撤回了�?duì)金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的建房許可，致使后者遭受到比較嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。
作為一名法律職業(yè)者，請根據(jù)行政法基本原理對(duì)此事加以評(píng)論。
答題要求：
1. 用掌握的法學(xué)知識(shí)和社會(huì)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確;
3. 答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。
參考答案：
一、[參考答案]
1. 宋某觸犯的罪名有行賄罪、工程重大安全事故罪、幫助毀滅證據(jù)罪、故意傷害罪。
2. 構(gòu)成工程重大安全事故罪，但是對(duì)單位不進(jìn)行處罰。
3. 我國具有管轄權(quán)。由于宋某是中國公民，可以根據(jù)屬人原則進(jìn)行管轄。但是不能根據(jù)屬地原則進(jìn)行管轄，因?yàn)閲H列車不是我國的延伸領(lǐng)土。
4. 由于宋某是國家工作人員，對(duì)于其在國外觸犯我國刑法的行為，必須追究刑事責(zé)任。
5. 金某的行為觸犯的罪名有窩藏罪、故意殺人罪，其中故意殺人罪屬于未遂形態(tài)。
6. 覃某的行為也構(gòu)成犯罪。因?yàn)槠涿髦鹉车臍⑷朔缸锕室獠⒇?fù)責(zé)為其傳遞信息，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成故意殺人罪，屬于未遂形態(tài)。
7. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成故意殺人罪中止，應(yīng)當(dāng)免除處罰。
8. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成詐騙罪。
9. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成敲詐勒索罪。
二、[參考答案]
1. 雖然丙公司交運(yùn)的電機(jī)與合同要求不符，但應(yīng)由甲公司對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)榧滓业暮贤辉诩滓抑g存在效力。
2. 甲公司不能要示丙公司承擔(dān)其交貨不符合約定的責(zé)任。因?yàn)榧�、丙之間的合同已經(jīng)發(fā)生變更。
3. 行使不安抗辯權(quán)，中止履行并及時(shí)通知乙公司。
4. 不能得到完全支持。因?yàn)槎ń饠?shù)額不得超過標(biāo)的物的金額的20%，即6萬元，故乙公司只能要求甲公司返還定金13萬元[6萬元×2+(7-6)].
5. 電機(jī)全部報(bào)廢的責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)。乙公司發(fā)現(xiàn)貨物型號(hào)與合同不符，有權(quán)拒絕接收，此時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)。
6. 火車站可以不可抗力為由，主張免責(zé)，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
7. 對(duì)于該損失，乙公司可以要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任予以賠償，也可以要求甲或丙公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
8. 不予支持。因?yàn)橐夜镜∮谕ㄖ浳镔|(zhì)量不合格的情形，應(yīng)視為貨物質(zhì)量在交付時(shí)合格，甲公司不負(fù)違約責(zé)任。
三、[參考答案]
1. a區(qū)、b區(qū)、d區(qū)法院都有管轄權(quán)。因?yàn)楸景赶登謾?quán)行為而產(chǎn)生的訴訟(鋼材公司的鋼材所有權(quán)被侵占)，所以應(yīng)由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
2. 異議不能成立。首先管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出，一審?fù)徠陂g不能提出管轄權(quán)異議，其次管轄權(quán)異議是針對(duì)法院是否對(duì)本案有管轄權(quán)而言，至于審判員與原告有特別的關(guān)系，可以申請回避。
3. 反訴不能成立，因?yàn)樵撛V訟與原來的訴訟不是基于同一法律關(guān)系或事實(shí)。
4. 經(jīng)審查，如果不需要第三人承擔(dān)責(zé)任，他可以不參與訴訟;如需要承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，可以缺席判決。
5. 法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
6. 運(yùn)輸公司應(yīng)在9月8日到9月22日期間內(nèi)提起上訴。
7. 合議庭不應(yīng)當(dāng)在未取得當(dāng)事人同意的情況下進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)征得當(dāng)事人同意后再行調(diào)解。
四、[參考答案]
1. 應(yīng)由江蘇b制衣廠承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)貨物的交付已經(jīng)完成。
2. 應(yīng)由四川a公司承擔(dān)。因?yàn)樵谒拓浀慕回浄绞较�，運(yùn)輸途中交付尚未完成，應(yīng)由出賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。
3. 正確。因?yàn)檫@是江蘇b制衣廠應(yīng)負(fù)的法律義務(wù)。
4. 王某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該批貨物的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橘I賣在途貨物，風(fēng)險(xiǎn)自合同簽訂時(shí)即發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5. 王某不能請求b制衣廠雙倍返還定金，因?yàn)閎制衣廠不能履行合同是由于不可抗力造成的。
6. 布匹的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸江蘇b制衣廠。
五、[參考答案]
1. 宏達(dá)公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資多的股東召集和主持。宏達(dá)公司的股東乙出資1400萬元，是出資多的股東。因此，首次股東會(huì)會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。
2. 根據(jù)《公司法》第45條規(guī)定，兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。宏達(dá)公司由9家國有企業(yè)出資設(shè)立，董事會(huì)由企業(yè)負(fù)責(zé)人組成，沒有公司職工代表，所以不合法。根據(jù)《公司法》第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。宏達(dá)公司監(jiān)事會(huì)成員5人，職工代表1人。不足1/3，所以不符合法律規(guī)定。
3. 宏達(dá)公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
4. 宏達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中的不合法之處包括：①股東的出資時(shí)間不合法。②關(guān)于召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。
5. 宏達(dá)公司應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司只是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。
6. 宏達(dá)公司股東會(huì)作出的增資決議不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)對(duì)公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而宏達(dá)公司討論表決時(shí)，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%，未達(dá)到2/3的比例。因此，增資決議不能通過。
六、[參考答案]
民事起訴狀
原告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住西安市××區(qū)××街道。
委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。
被告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××公司經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號(hào)。
訴訟請求
1. 請求法院判令被告杜××支付財(cái)產(chǎn)損失2000元;
2. 請求法院判令被告恢復(fù)租賃房屋的原狀;
3. 請求法院判令解除合同;
4. 訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)和理由
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應(yīng)告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進(jìn)行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。因此造成原告財(cái)產(chǎn)損失2000元。
鑒于上述事實(shí)，原告認(rèn)為，被告的上述行為已經(jīng)嚴(yán)重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，損害了原告的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)賠償損失，恢復(fù)原狀。鑒于被告嚴(yán)重違約，請求解除原告與被告之間的租賃合同。根據(jù)《合同法》第107條、第222條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。
證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源
1. 租賃協(xié)議原件;
2. 房屋毀損的照片;
3. 證人趙某，住西安市××區(qū)××城××幢×號(hào)。
此致
西安市碑林區(qū)人民法院
起訴人：王××
2005年5月18日
附：1. 本狀副本1份;
2. 書證2份。
七、[參考答案]
冤案止于權(quán)利保護(hù)
禁止刑訊逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益，這是建設(shè)法治國家所必須做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中國大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象。我們認(rèn)為，深化刑事訴訟法的改革，強(qiáng)化公安司法人員的****保障意識(shí)，這是目前防止大量假案錯(cuò)案出現(xiàn)的佳途徑。
首先，刑事訴訟的直接目的就是懲罰犯罪與保障****.國家在追究犯罪分子刑事責(zé)任的時(shí)候，也必須關(guān)注****的保障。不要傷及無辜，還要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，并使之受到應(yīng)得的處罰。
其次，懲罰犯罪和保障****，任何一者都不可偏廢。懲罰犯罪的直接目的就是為了保護(hù)受到犯罪行為侵害的人的權(quán)利，但刑事司法權(quán)力的運(yùn)用必須受到必要的限制和約束，因?yàn)槿绻谧吩V犯罪，懲罰犯罪時(shí)濫用權(quán)力，或者以犧牲****為代價(jià)來實(shí)現(xiàn)追訴、懲罰犯罪，其結(jié)果就與打擊、懲罰犯罪是為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)安全與秩序的出發(fā)點(diǎn)相背離。
再有，公安司法機(jī)關(guān)，在法院給犯罪嫌疑人或被告后定罪之前，都必須認(rèn)為該人在法律上是無罪的，即“無罪推定”。特別是不能采取刑訊逼供等非法方法搜集證據(jù)侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊嚴(yán)。而且，審判中如果不能證明其有罪或者證明達(dá)不到法定的要求，則應(yīng)判決宣告被告人無罪，即“疑罪從無”。
結(jié)合本案來看，該縣公安局采取了刑訊逼供的手法，取得佘祥林的口供。隨后，在案件證據(jù)不足，死刑判決被湖北省高院發(fā)回重審后，歷經(jīng)4年，荊門市中級(jí)人民法院仍作出15年有期徒刑的終審判決。如果不是后來佘某妻子“死而復(fù)生”，佘祥林永遠(yuǎn)不能平冤昭雪。在經(jīng)過那么多司法環(huán)節(jié)后，仍出現(xiàn)了冤假錯(cuò)案，這正反映了我國在刑事訴訟中****保護(hù)意識(shí)的淡漠。刑訊逼供、司法權(quán)的濫用所造成的危害不但不能因?qū)Ψ缸飸土P的實(shí)現(xiàn)而抵消，反而會(huì)造成比孤立犯罪行為更嚴(yán)重、更危險(xiǎn)的危害后果�！胺缸镏皇俏廴玖怂鳎瑸E用司法權(quán)傷害****則是污染了水源�！比绻覀兎趴v這種行為，那么明天的冤案主角可能就是你我。
所以，目前中國刑事訴訟中對(duì)保障****的重視遠(yuǎn)沒有達(dá)到與懲罰犯罪同樣的高度，而由此，刑事訴訟的價(jià)值也就大大打了折扣。所以，刑事訴訟目的和價(jià)值的真正實(shí)現(xiàn)，還必須從制度上、思想上作更大的努力。
八、[參考答案]
信賴保護(hù)亦不應(yīng)嚴(yán)重?fù)p害公共利益
金發(fā)房地產(chǎn)有限公司由于信任了上海市人民政府的行政許可，為寫字樓付出了巨大的先期投入，而上海市人民政府卻終撤回了對(duì)之的行政許可，這很明顯侵害了金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的信賴?yán)�，違反了行政許可法理應(yīng)遵循的信賴保護(hù)原則。
信賴保護(hù)原則是行政法的基本原則之一，這一原則為了維護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)益，維護(hù)政府和相對(duì)人之間的信任關(guān)系，要求行政主體在撤銷違法行政行為時(shí)，對(duì)于確認(rèn)權(quán)利或給予法律利益的行政行為，即使出現(xiàn)應(yīng)撤銷的情形，原則上也不可以撤銷，受益人對(duì)此行政行為的信賴?yán)鎽?yīng)該受到保護(hù)。這是因?yàn)�，政府行為具有確定力、拘束力和執(zhí)行力，行政決定一旦作出，法律要求相對(duì)人對(duì)此予以信任和依賴，而且，與政府相比，行政相對(duì)人在行政許可過程中無論在信息等各方面都處于絕對(duì)弱勢的地位，其對(duì)政府行為的信任甚至帶有必然性�；谶@種信賴因素的存在，法律也理應(yīng)充分認(rèn)可并保護(hù)相對(duì)人基于信賴所產(chǎn)生的利益。禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定。根據(jù)這一原則的要求，上海市人民政府擅自撤回行政許可的行為當(dāng)然值得商榷。
但是，由于本案情況比較特殊，如果根據(jù)信賴保護(hù)的原則維護(hù)行政許可，就會(huì)影響大批群眾的日常生活，嚴(yán)重侵害了公共利益。在維護(hù)金發(fā)公司個(gè)人利益還是維護(hù)公共利益的取舍之間，行政法理論一般認(rèn)為還是應(yīng)該以維護(hù)公共利益為關(guān)鍵考慮，而且寫字樓畢竟尚未投入施工，損失是有限的，甚至是可能設(shè)法挽回的。至于金發(fā)公司的經(jīng)濟(jì)損失，如果其在申請行政許可的過程中完全沒有任何過錯(cuò)，那么上海市人民政府有義務(wù)根據(jù)信賴保護(hù)的原則對(duì)其經(jīng)濟(jì)損失給予合理補(bǔ)償，包括采取其他方案為其挽回部分經(jīng)濟(jì)損失。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案1
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
村民陳某在耕田時(shí)揀到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時(shí)等待馬的主人來認(rèn)領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來認(rèn)馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場價(jià)格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時(shí)陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來找陳某認(rèn)領(lǐng)馬。
問題：
1.陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
2.如果在陳某飼養(yǎng)過程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護(hù)措施，陳某是否應(yīng)對(duì)馬的脫逃承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任?為什么?
3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
4.在第3題的情況下，如郭某來要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?
5.本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)?為什么?
6.如果陳某賣馬時(shí)向趙某說明馬是揀到的，但趙某仍支付相當(dāng)價(jià)款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?
二、(本題12分)
2004年3月，a市甲公司與b市乙公司在商品展銷會(huì)上簽訂了一份成衣購銷合同。合同約定：甲公司為乙公司提供一批優(yōu)質(zhì)成衣，總價(jià)款50萬元，由甲公司代辦托運(yùn)，貨到付款。并約定違約金為合同價(jià)款的10%.8月16日，甲公司將貨物交乙公司指定的承運(yùn)人a市鐵路運(yùn)輸公司運(yùn)輸。8月18曰，火車行至b市邊界，由于突發(fā)泥石流，這批貨物全部被洪水沖走。9月1日，甲公司向乙公司催要貨款。乙公司以未收到貨物為由，拒絕付款，并要求甲公司支付違約金，并賠償其因此受到的損失。甲公司提出其已將貨物交給承運(yùn)人，責(zé)任應(yīng)該由承運(yùn)人負(fù)擔(dān)。a市鐵路運(yùn)輸公司也多次向乙公司索要運(yùn)費(fèi)。為此，三方爭執(zhí)不下。乙公司于是向b市人民法院起訴。
問題：
1.該批成衣由甲公司辦理了托運(yùn)手續(xù)后，甲公司是否還要承擔(dān)貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)?
2.假如法院判令乙公司向甲公司支付貨款，這樣的判決是否正確?
3.假如該批貨物并未損失，只是由于甲公司交貨遲延，致使乙公司錯(cuò)過了銷售旺季，不得不低價(jià)銷售，損失5.5萬元。那么在甲公司支付了5萬元的違約金后，乙公司能否繼續(xù)要求甲公司賠償?為什么?
4.對(duì)該批貨物的損失，a市鐵路運(yùn)輸公司是否應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任?其支付運(yùn)費(fèi)的請求應(yīng)否予以支持?
5.如果雙方在合同中還約定了定金15萬元，定金合同是否有效?
6.依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，b市人民法院是否擁有管轄權(quán)?為什么?
三、(本題16分)
案情：甲、乙、丙三人相約設(shè)立一有限責(zé)任公司生產(chǎn)服裝，約定甲出資100 萬元，其出資構(gòu)成為：人民幣 30 萬元，甲的勞務(wù)作價(jià) 20 萬元，土地使用權(quán)作價(jià) 50 萬元。乙以其擁有的服裝類注冊商標(biāo)“紅星”出資，評(píng)估價(jià)為 100 萬元。丙以機(jī)器廠房出資，評(píng)估價(jià)為50 萬元。經(jīng)商定，三人決定分期繳納出資，第一期繳納注冊資本的 12%，由甲以貨幣繳納。其余分三年繳清。若公司已成立，組織結(jié)構(gòu)為：由甲乙丙三人組成董事會(huì)，其中甲擔(dān)任董事長。同時(shí)約定不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，由乙為執(zhí)行監(jiān)事，丙為總經(jīng)理。在公司運(yùn)營中，甲從不召集董事會(huì)，獨(dú)攬公司經(jīng)營大權(quán)。并通過與其弟戊簽定原料供應(yīng)合同， 以高出市場價(jià)5 倍的價(jià)格買入面料，并長期占用公司原料款累計(jì)達(dá) 80 萬元。同時(shí)，為幫助解決其弟戊資金需求問題，私自以公司名義為其向銀行貸款 50 萬元提供了擔(dān)保。
問題：
1.公司出資存在哪些問題?
2.若丙想召開董事會(huì)，決議甲的不當(dāng)行為，可通過何種途徑進(jìn)行?
3.丙可否以訴訟方式追究甲的責(zé)任?若可以，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
4.若丙想轉(zhuǎn)讓股權(quán)以退出公司，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
5.若無人購買丙的股權(quán)時(shí)，則丙可通過何種方式維護(hù)自己的合法權(quán)益?
四、(本題20分)
家住甲市a區(qū)的周大與家住甲市b區(qū)的周二是親兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遺囑中叔叔將其位于甲市c區(qū)的房屋三間贈(zèng)與兩兄弟，但并未具體區(qū)分兩人各得幾間。2004年6月兩兄弟在辦理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)時(shí)發(fā)現(xiàn)三間房屋已被住所地位于甲市d區(qū)的星星公司侵占作為其在c區(qū)的銷售點(diǎn)。周大周二遂對(duì)星星公司提起訴訟。星星公司聘請了吳達(dá)為訴訟代理人。訴訟過程中，吳達(dá)在星星公司法人代表在場的情況下承認(rèn)了周大周二為三間房屋的所有者，星星公司法人代表對(duì)此并未發(fā)表意見。一審法院判決星星公司應(yīng)歸還三間房屋中的一間歸周大，歸還另外兩間歸周二所有。周大對(duì)星星公司應(yīng)歸還三間房屋無異議，但對(duì)自己僅獲得其中一間而周二卻獲得兩間不服，遂提起上訴。二審法院維持了原判。判決生效后，星星公司遲遲不歸還房屋，周大周二只得向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，星星公司發(fā)現(xiàn)短期內(nèi)直接執(zhí)行該三間房屋會(huì)嚴(yán)重影響公司在c區(qū)的正常銷售，遂以自己在甲市e區(qū)的廠房為擔(dān)保向法院提出了暫緩執(zhí)行的申請，并得到了周大周二的同意，法院決定暫緩執(zhí)行18個(gè)月。但在暫緩執(zhí)行期間，周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其在e區(qū)廠房賣給其他公司。
問題：
1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)?
2.吳達(dá)對(duì)周大、周二是三間房屋所有者的承認(rèn)是否有效?為什么?
3.假設(shè)吳達(dá)曾因故意傷害被判處有期徒刑3年。他是否有資格作為本案的訴訟代理人?
4.二審程序中，本案各方當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)怎樣確定?
5.假設(shè)本案一審過程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已將三間房屋中的一間贈(zèng)與自己為由參
與到訴訟中來，那么程祥是否可以對(duì)本案提起管轄權(quán)異議?
6.假設(shè)二審過程中，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了周大、周二要求星星公司賠償二人房屋損耗費(fèi)的
訴訟請求，二審法院應(yīng)如何處理?(2分)
7.法院裁定暫緩執(zhí)行期限為18個(gè)月，是否符合法律規(guī)定?為什么?
8.周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其e區(qū)廠房賣給其他公司后，應(yīng)采取什么措施維護(hù)自己的權(quán)益?
五、(本題12分)
葉某、胡某故意傷害趙某一案，由甲縣人民檢察院以故意傷害罪向甲縣人民法院提起公訴。甲縣法院開庭審理了此案，判決被告人葉某犯故意傷害罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年;被告人胡某犯故意傷害罪，判處有期徒刑5年。判決宣告后，被告人胡某不服，提出上訴。
請回答以下問題：
(1)如果一審判決宣告后，被害人趙某不服判決，可否直接向人民法院提出上訴?為什么?
(2)若被害人趙某在二審階段提出附帶民事訴訟的請求，對(duì)此二審法院應(yīng)如何處理，為什么?
(3)如果葉某沒有上訴，甲縣人民檢察院沒有抗訴，二審法院經(jīng)過審理，改判胡某有期徒刑4年，葉某有期徒刑3年。這種處理是否合法，為什么?
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
案情：h市人甲為了到g市實(shí)施綁架在h市某停車場盜竊了一輛汽車，得手后找到其“牌友”乙，以揭發(fā)乙的隱私相威脅，讓乙隨其一起去g市綁架，并告訴乙其已經(jīng)偷盜好汽車作為工具等情況。兩人開車到g市將被害人丙綁架，向丙的家人勒索贖金20萬元并指定了交付地點(diǎn)。兩人商議后，由甲負(fù)責(zé)看押被捆綁的丙，乙開車去取贖金。甲在看押期間甲從丙的身上搜得現(xiàn)金3000元，事后一直沒有將得到這筆錢的事告訴乙。丙的家人聞?dòng)嵑髨?bào)警，警方在約定交付贖金地點(diǎn)周圍布控，乙見勒索贖金不成，就打電話給甲讓其把丙釋放并趕緊打車過來一起逃跑。甲擔(dān)心留活口會(huì)導(dǎo)致事情敗露，將丙殺害后打車到約定地點(diǎn)和乙會(huì)合。在駕車返回h市的過程中，甲將已經(jīng)殺害丙的情況告訴乙，乙不停地指責(zé)甲多此一舉。在行使過程中，甲不停地催促乙開快點(diǎn)，乙因?yàn)檫^度緊張和車速過快，在某十字路口撞倒一行人，致使該行人當(dāng)場死亡，甲指使乙將試圖阻攔的兩名交警中的一人撞翻在地(事后鑒定為重傷)逃跑。另一名交警駕車追趕，并通知前方堵截。逃到人群密集的某集貿(mào)市場附近，乙表示想下車向警方投降，甲不允許，以殺害相威脅用尖刀逼著乙加大油門開車全速?zèng)_過人群企圖逃跑，造成6人死亡，3人重傷，10人輕傷的后果。甲和乙被抓獲后，當(dāng)?shù)鼐揭越煌ㄕ厥�、撞傷交警、駕車沖撞人群的事實(shí)為由對(duì)二人立案偵查。在受審羈押期間，甲只主動(dòng)交待了其前述盜竊汽車的事實(shí)，乙則交待了其與甲所共同實(shí)施的全部綁架犯罪事實(shí)。
問題：請根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對(duì)本案進(jìn)行全面分析。
參考答案：
第一部分：簡析題。本部分共五題，75分。
一、(本題15分)
[參考答案]
1.二者之間構(gòu)成無因管理關(guān)系。
2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務(wù)，因此不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
3.二者構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系。
4.二者之間由不當(dāng)?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)關(guān)系。
5.趙某在主觀善意的情況下，已經(jīng)支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，能取得對(duì)該馬的所有權(quán)。
6.由于趙某主觀上并非善意，因而不能取得對(duì)馬的所有權(quán)，因此郭某享有對(duì)馬的物上請求權(quán)。
二、(本題12分)
[參考答案]
1.不承擔(dān)。應(yīng)由乙公司承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)貨物已經(jīng)交付給乙公司。
2.正確。因?yàn)橹Ц敦浛钍且夜咀鳛橘I受人的主要義務(wù)。
3.可以。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。
4.該批貨物的損失系不可抗力造成，因而運(yùn)輸公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，其運(yùn)費(fèi)請求也不應(yīng)予以支持。
5.10萬元有效，另5萬元無效。
6.b市人民法院無權(quán)管轄，因?yàn)楦鶕?jù)高法院解釋，合同中對(duì)履行地、交貨地未作約定或約定不明的，不依履行地確定案件管轄，而由被告住所地人民法院管轄。而本案中被告甲公司住所地為a市。
三、(本題16分)
[參考答案]
1.存在如下問題：股東貨幣出資未達(dá)公司注冊資本的 30%;以勞務(wù)作為出資;股東的第一期出資低于注冊資本的 20%，且其余部分在 3 年內(nèi)繳清的約定違法。
2.丙可以聯(lián)合乙推選自己召集和主持董事會(huì)。
3.丙可以訴訟方式追究甲的責(zé)任，具體途徑為：首先，可書面請求執(zhí)行監(jiān)事乙，以公司名義代表公司起訴甲，其次，若乙拒絕提起訴訟，則丙可以自己名義提起訴訟。
4.丙可將股權(quán)任意轉(zhuǎn)讓給甲、乙兩人或其中一人，若轉(zhuǎn)讓給公司外的人，則應(yīng)書面征求其他股東過半數(shù)通過。若 30 日內(nèi)未答復(fù)，則推定其為同意，但其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)。
5.丙向法院提起訴訟，要求解散公司。
四、(本題20分)
[參考答案]
1.甲市c區(qū)法院
本案以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的物，應(yīng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄。
2.有效。當(dāng)事人在場但對(duì)其代理人的直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請求的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。
3.有資格�？梢砸苑锹蓭煹纳矸葑鳛楸景傅脑V訟代理人。
4.周大為上訴人，周二為被上訴人，星星公司為原審被告。
5.不可以。程祥作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人，無權(quán)提起管轄權(quán)異議。
6.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
7.不符合，暫緩執(zhí)行的期限不得超過1年。法院因被執(zhí)行人提供擔(dān)保從而決定暫緩執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但長不得超過1年。
8.向法院申請恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。
五、(本題12分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
(2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨椤Ｒ以诩椎慕趟粝埋{車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?br> 2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
六、(本題25分)
[參考答案]
(一)關(guān)于甲和乙的行為
1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
(1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
(2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨�。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
(二)關(guān)于甲的行為
1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
(三)關(guān)于乙的行為
1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?br> 2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案2
第一部分：簡析題。本部分共5題，75分。
一、(本題18分)
案情：某施工單位包工頭宋某(中國國籍)經(jīng)營數(shù)年，收入頗豐，為達(dá)到出國觀光的目的，遂向有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員送禮約2萬余元，使其違規(guī)辦理了出國手續(xù)。在開往甲國的我國國際列車上，途經(jīng)乙國時(shí)，宋某因與同行的王某發(fā)生口角毆打了王某，致其輕傷。不久因宋某在施工中偷工減料，將低標(biāo)號(hào)水泥代替高標(biāo)號(hào)水泥使用，用細(xì)鋼筋取代粗鋼筋，造成其承建的一座禮堂坍塌，損失近200余萬元。為逃避制裁，宋某找到任某公司經(jīng)理的同鄉(xiāng)金某商議對(duì)策，恰逢金某因倒賣許可證和走私文物等事發(fā)被公安機(jī)關(guān)追查，金某提出讓宋某先到其在邊境的一遠(yuǎn)親家暫避。行前金某交給宋某2萬元作路費(fèi)，并請宋某將自己倒賣許可證和走私的憑據(jù)一并帶走悄悄銷毀。宋某走后，金某恐其難逃法網(wǎng)，遂命其表弟覃某帶劉、黃二人(均系刑滿釋放人員)在途中將宋某干掉。覃聞言色變，說此舉恐有殺身之虞，勸金某放棄。金某詭稱只要將自己的一親筆信帶給劉、黃二人，并隨其找宋某，不必覃某動(dòng)手。覃某默許，于是金某當(dāng)著覃某的面寫了信，并給覃某3萬元，打發(fā)覃某上路。覃某在途中將金某的信交給劉、黃二人，假說自己有急事，一切事情可與金某直接聯(lián)絡(luò)，遂于中途下車。劉、黃二人找到宋某，欲施毒手，經(jīng)宋某苦苦哀求許以重金，遂放過宋某。劉、黃返回后謊稱事畢，按事先約定各從金某處得“賞金1萬元”。事后，金某發(fā)現(xiàn)宋某未死，便找到劉、黃，要求二人返還“賞金”，劉、黃二人非但不給，還威脅金某，再各給二人一人50萬元，否則便向公安機(jī)關(guān)告發(fā)金某。不得已，金某只得給了劉、黃100萬元。后因人舉報(bào)，本案案發(fā)。
問題：
1. 宋某的行為觸犯了什么罪名?
2. 宋某所在的單位是否構(gòu)成犯罪?如果構(gòu)成，構(gòu)成何罪?如不構(gòu)成，說明理由。
3. 針對(duì)宋某在國際列車上的行為，我國是否具有管轄權(quán)，如是，可根據(jù)何種原則進(jìn)行管轄，為什么?如否，說明理由。
4. 如果宋某是我國某市衛(wèi)生局干部，針對(duì)其在國際列車上的行為，是否必須追究其刑事責(zé)任?
5. 金某的行為觸犯了什么罪名?
6. 覃某的行為是否構(gòu)成犯罪?如不構(gòu)成，請說明理由;如構(gòu)成犯罪，請說明理由。
7. 經(jīng)宋某哀求并許以重金，劉、黃二人終放過了宋某，問劉、黃二人的這一行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?應(yīng)當(dāng)如何處罰(僅要求回答處罰原則)?
8. 劉、黃二人從金某處各取得1萬元“賞金”的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
9. 劉、黃二人以告發(fā)相威脅，要求金某給二人100萬元的行為是否構(gòu)成犯罪?如構(gòu)成，構(gòu)成何罪?
二、(本題16分)
案情：a市的甲公司與b市的乙公司于2003年4月30日簽訂一份買賣電機(jī)的合同。合同約定，甲公司向乙公司供應(yīng)電機(jī)5臺(tái)，總價(jià)款30萬元;定金7萬元，合同簽訂時(shí)乙公司交付;甲公司于2003年5月30日前將貨物送到乙公司，貨到付款;若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。之后，甲公司為履行合同，與丙公司簽訂了該種型號(hào)電機(jī)的買賣合同，交貨時(shí)間為5月10日。5月30日，乙公司見甲公司未發(fā)貨，就催促甲公司趕緊發(fā)貨。甲公司便派業(yè)務(wù)員李某持甲公司的介紹信到丙公司催貨，丙公司答復(fù)說他們指定型號(hào)的電機(jī)還在生產(chǎn)線上，近期不能完工。同時(shí)告訴李某，庫房中有另一種型號(hào)的電機(jī)，性能同他們要求型號(hào)的電機(jī)差不多。李某便表示只要能盡早發(fā)貨，發(fā)這種型號(hào)的電機(jī)也沒問題。6月15日丙公司通過鐵路發(fā)貨，并將提貨單交給李某。6月18日，甲公司將提貨單交給乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)的型號(hào)同他們要求的電機(jī)有差別，便向甲公司提出退貨，并要求甲公司雙倍返還定金14萬元。甲公司遲遲未予以答復(fù)，乙公司遂將貨物存入火車站的倉庫，7月，火車站倉庫遭雷擊著火，5臺(tái)電機(jī)全部被燒毀。
問題：
1. 丙公司交運(yùn)的電機(jī)與合同要求的不符，應(yīng)由誰對(duì)乙承擔(dān)責(zé)任?為什么?
2. 甲公司能否要求丙公司承擔(dān)其交貨不符合約定的責(zé)任?為什么?
3. 若甲公司在交付電機(jī)前發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，其可以采取何種措施?
4. 若乙公司要求甲公司雙倍返還定金14萬元，該請求能否得到支持?為什么?
5. 電機(jī)全部報(bào)廢的責(zé)任應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?
6. 電機(jī)在火車站倉庫被毀，火車站是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任?為什么?
7. 若乙公司在收到貨后即將電機(jī)安裝使用，因電機(jī)內(nèi)部設(shè)計(jì)問題致使電機(jī)外部帶電，造成乙公司一名職工觸電身亡，對(duì)此，乙公司可以向誰請求賠償?
8. 若乙公司在驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)電機(jī)不符合要求，但一直未將該情況通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承擔(dān)該批貨物的違約責(zé)任，該請求能否得到支持?
三、(本題14分)
案情：2003年5月，a區(qū)建筑工程公司需要鋼筋600噸，便與b區(qū)貿(mào)易公司達(dá)成協(xié)議，由貿(mào)易公司組織貨源，并負(fù)責(zé)送貨，每噸1800元。同年6月，貿(mào)易公司業(yè)務(wù)員劉某持蓋有貿(mào)易公司公章的介紹信與c區(qū)鋼材公司簽訂合同，約定鋼材公司向貿(mào)易公司提供600噸鋼筋，每噸1700元，貨到付款。一個(gè)月后，鋼材公司委托該區(qū)運(yùn)輸公司將600噸鋼材運(yùn)到貿(mào)易公司，但此時(shí)貿(mào)易公司已被撤銷。這時(shí)d區(qū)裝飾公司聲稱與鋼材公司有債務(wù)關(guān)系，而a區(qū)建筑公司認(rèn)為鋼材是貿(mào)易公司為其提供的，應(yīng)屬于其所有，于是運(yùn)輸公司將所運(yùn)鋼材分送裝飾公司和建筑公司，兩個(gè)單位各自接受了鋼材300噸。當(dāng)鋼材公司分別向兩家公司索取貨款時(shí)，裝飾公司和建筑公司各持理由拒絕給付，鋼材公司無奈，于同年8月向法院提起訴訟。一審法院以裝飾公司和建筑公司為共同被告，運(yùn)輸公司為第三人，法院依法組成合議庭審理此案，合議庭未經(jīng)雙方當(dāng)事人同意便進(jìn)行了兩次調(diào)解，但雙方爭執(zhí)較大，而未能達(dá)成協(xié)議。于是合議庭于9月3日開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司及第三人分別承擔(dān)民事責(zé)任，裝飾公司、建筑公司和運(yùn)輸公司分別于9月5日、6日、7日收到判決書。判決后，運(yùn)輸公司不服，以貨已到位，不應(yīng)由其承擔(dān)責(zé)任為由提出上訴。二審法院組成合議庭對(duì)此案進(jìn)行了審查，并開庭審理此案，判決裝飾公司和建筑公司付給鋼材公司貨款及承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
問題：
1. 哪些法院對(duì)此案件有管轄權(quán)?為什么?
2. 如果建筑公司在一審調(diào)解中提出，原告與本案審判人員是熟人，可能影響案件公正裁判，故不應(yīng)由d區(qū)法院受理，而應(yīng)移送a區(qū)法院審理，此異議能否成立?為什么?
3. 如果裝飾公司在一審調(diào)解中提出反訴，要求原告償還裝飾公司欠款并賠償經(jīng)濟(jì)損失，此反訴能否成立?為什么?
4. 如果運(yùn)輸公司不參與訴訟，法院如何處理?
5. 如果鋼材公司在二審程序中提出，劉某應(yīng)追加為第三人，而且二審合議庭也認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追加劉某為第三人，此時(shí)在程序上應(yīng)如何處理?
6. 運(yùn)輸公司應(yīng)在什么期間內(nèi)提起上訴?
7. 此案中一審法院的做法有何不當(dāng)之處，應(yīng)當(dāng)怎樣做?
四、(本題15分)
案情：2003年1月10日，四川a公司與江蘇無錫b制衣廠簽訂了一批布匹買賣合同。合同約定，a公司賣給b制衣廠布匹10萬米，b制衣廠收到布匹后5日內(nèi)檢驗(yàn)，檢驗(yàn)合格后10日內(nèi)付款，總價(jià)款30萬元，貨物由a公司代辦托運(yùn)。2003年2月5日，a公司在自己的住所地將貨物交給b制衣廠指定的承運(yùn)人。2月7日，在運(yùn)輸途中，b制衣廠將該10萬米布匹中的4萬米以每米3. 5元的價(jià)格賣給某服裝個(gè)體戶王某。王某依合同約定立即支付定金2萬元。2月10日，b制衣廠和王某到車站提貨。王某見到布匹上有霉點(diǎn)，拒絕取貨，并要求b制衣廠雙倍返還定金。b制衣廠收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打電話催問，b制衣廠稱，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并開始發(fā)霉，故拒絕付款，并要求a公司派人處理這些布匹。a公司經(jīng)理張某于4月15日到達(dá)b制衣廠查看布匹，確認(rèn)是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮發(fā)霉。但張某認(rèn)為，貨物既已發(fā)出，a公司即不再承擔(dān)責(zé)任，故b制衣廠仍應(yīng)依約付款。雙方協(xié)商不成，a公司遂起訴至無錫市某法院，要求b制衣廠支付貨款，并承擔(dān)王某到無錫查看布匹的一切費(fèi)用。江蘇b制衣廠則反訴a公司，要求a公司立刻處理這10萬米布匹，并支付保管費(fèi)用。在審理案件時(shí)，法院認(rèn)為多年未遇的特大暴風(fēng)雨構(gòu)成不可抗力。
問題：
1. 布匹由四川a公司辦理托運(yùn)運(yùn)交江蘇b制衣廠，a公司是否應(yīng)該承擔(dān)貨交承運(yùn)人以后貨物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)?
2. 設(shè)雙方約定由四川a公司辦理托運(yùn)手續(xù)，并負(fù)擔(dān)運(yùn)輸費(fèi)用，則布匹遇雨潮霉的損失應(yīng)由誰負(fù)擔(dān)?為什么?
3. 法院判決b制衣廠向a公司支付貨款是否正確?為什么?
4. 王某是否應(yīng)承擔(dān)該批貨物的損失?為什么?
5. 若簽訂合同前布匹已經(jīng)變霉，則王某可否請求b制衣廠雙倍返還定金?為什么?
6. 從2月5日起，合同中約定的10萬米布匹歸誰所有?
五、(本題12分)
甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“宏達(dá)航空貨運(yùn)有限責(zé)任公司”(以下簡稱宏達(dá)公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司成立3年內(nèi)股東繳足所有出資即可。公司股東會(huì)除召開定期會(huì)議外，還可以召開臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)指出了公司章程中的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2006年1月，宏達(dá)公司依法登記設(shè)立，甲以專利技術(shù)出資，協(xié)議作價(jià)出資1200萬元，乙認(rèn)繳的出資1400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集主持首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。董事會(huì)有9名成員，分別是9家國有企業(yè)的負(fù)責(zé)人，監(jiān)事會(huì)有5名成員，其中1人是公司職工代表。
2006年2月，宏達(dá)公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的專利技術(shù)的實(shí)際價(jià)額明顯低于公司章程所定價(jià)額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)充差額;如果甲不能補(bǔ)充差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
2006年3月，公司經(jīng)過一段時(shí)間的運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益較好，董事會(huì)擬定了一個(gè)增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1. 5億元。增資方案提交到股東會(huì)討論表決時(shí)，有5家股東贊成增資，該5家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%;有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41. 7%.股東會(huì)通過增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。
2006年4月宏達(dá)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了杭州分公司。杭州分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對(duì)方以宏達(dá)公司是杭州分公司的總公司為由，要求宏達(dá)公司承擔(dān)違約責(zé)任。
問題：
1. 宏達(dá)公司的首次股東會(huì)議的召開有哪些不合法之處?為什么?
2. 宏達(dá)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)組成有什么不合法之處?
3. 宏達(dá)公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。
4. 宏達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中有哪些不合法之處?說明理由。
5. 宏達(dá)公司是否應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任?說明理由。
6. 宏達(dá)公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?說明理由。
第二部分：法律文書題。本部分共1題，25分。
六、(本題25分)
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日之前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應(yīng)告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進(jìn)行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。王以杜違約，給其造成財(cái)產(chǎn)損失和精神損失為由，委托西安市××律師事務(wù)所律師粱××向西安市碑林區(qū)人民法院起訴，要求杜××賠償財(cái)產(chǎn)損失2000元，精神損失5萬元，并要求恢復(fù)房屋原狀，解除合同，收回房屋�，F(xiàn)假設(shè)你是律師，請結(jié)合案情撰寫起訴狀。
第三部分：論述題。本部分共2題，50分。
七、(本題25分)
案情：1994年，湖北省某縣村民佘祥林被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)以涉嫌謀殺妻子逮捕。逮捕前4個(gè)月，佘的妻子張?jiān)谟褡呤�，后公安發(fā)現(xiàn)一具腐爛的女尸，遂認(rèn)定該女尸為佘祥林的妻子。在審訊期間，佘祥林遭到了嚴(yán)刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因證據(jù)不足，這個(gè)判決被湖北省高院發(fā)回重審。到1998年6月15日，佘被京山縣人民法院判處有期徒刑15年，同年9月22日，荊門市中級(jí)人民法院駁回佘的上訴，維持原判，此為終審裁定。但在2005年3月28日，佘祥林的妻子張?jiān)谟裢蝗怀霈F(xiàn)，表明佘祥林案成為錯(cuò)案：3月30日下午，京山縣人民法院決定對(duì)佘祥林變更強(qiáng)制措施。4月1日早上7時(shí)許，沉冤11年的佘祥林終于出獄了，他將提出國家賠償，并要求有關(guān)部門追究當(dāng)年制造他冤案的人員的責(zé)任，讓他們受到應(yīng)有的懲罰。
近年來媒體曝光了一系列冤假錯(cuò)案，從佘祥林到聶樹斌錯(cuò)殺案、云南大學(xué)生孫萬剛冤案等，反映了我們國家刑事法律體系所存在的一系列問題。
作為一名法律工作者，請利用你掌握的刑事法學(xué)理論，談?wù)剬?duì)此事的看法。
答題要求：
1. 用刑事訴訟法及相關(guān)的知識(shí)闡述你的觀點(diǎn)和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴(yán)密，語言流暢，表述準(zhǔn)確;
3. 答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。
八、(本題25分)
2004年9月，上海金發(fā)房地產(chǎn)有限公司取得了上海市人民政府的行政許可，被批準(zhǔn)在浦東某地區(qū)建一棟大型寫字樓。為此，金發(fā)房地產(chǎn)有限公司先期投入開發(fā)成本達(dá)30萬元。11月，上海市人民政府接到群眾反映，經(jīng)調(diào)查確實(shí)，該寫字樓位置選取不盡合理，如果建成會(huì)大大影響當(dāng)?shù)鼐用竦牟晒夂推渌矫嫒粘Ｉ睢榇�，上海市人民政府又撤回了�?duì)金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的建房許可，致使后者遭受到比較嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。
作為一名法律職業(yè)者，請根據(jù)行政法基本原理對(duì)此事加以評(píng)論。
答題要求：
1. 用掌握的法學(xué)知識(shí)和社會(huì)知識(shí)闡釋你的觀點(diǎn)和理由;
2. 說理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語言流暢，表述準(zhǔn)確;
3. 答題文體不限，字?jǐn)?shù)不少于500字。
參考答案：
一、[參考答案]
1. 宋某觸犯的罪名有行賄罪、工程重大安全事故罪、幫助毀滅證據(jù)罪、故意傷害罪。
2. 構(gòu)成工程重大安全事故罪，但是對(duì)單位不進(jìn)行處罰。
3. 我國具有管轄權(quán)。由于宋某是中國公民，可以根據(jù)屬人原則進(jìn)行管轄。但是不能根據(jù)屬地原則進(jìn)行管轄，因?yàn)閲H列車不是我國的延伸領(lǐng)土。
4. 由于宋某是國家工作人員，對(duì)于其在國外觸犯我國刑法的行為，必須追究刑事責(zé)任。
5. 金某的行為觸犯的罪名有窩藏罪、故意殺人罪，其中故意殺人罪屬于未遂形態(tài)。
6. 覃某的行為也構(gòu)成犯罪。因?yàn)槠涿髦鹉车臍⑷朔缸锕室獠⒇?fù)責(zé)為其傳遞信息，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成故意殺人罪，屬于未遂形態(tài)。
7. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成故意殺人罪中止，應(yīng)當(dāng)免除處罰。
8. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成詐騙罪。
9. 構(gòu)成犯罪，構(gòu)成敲詐勒索罪。
二、[參考答案]
1. 雖然丙公司交運(yùn)的電機(jī)與合同要求不符，但應(yīng)由甲公司對(duì)乙公司承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)榧滓业暮贤辉诩滓抑g存在效力。
2. 甲公司不能要示丙公司承擔(dān)其交貨不符合約定的責(zé)任。因?yàn)榧�、丙之間的合同已經(jīng)發(fā)生變更。
3. 行使不安抗辯權(quán)，中止履行并及時(shí)通知乙公司。
4. 不能得到完全支持。因?yàn)槎ń饠?shù)額不得超過標(biāo)的物的金額的20%，即6萬元，故乙公司只能要求甲公司返還定金13萬元[6萬元×2+(7-6)].
5. 電機(jī)全部報(bào)廢的責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)。乙公司發(fā)現(xiàn)貨物型號(hào)與合同不符，有權(quán)拒絕接收，此時(shí)貨物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任應(yīng)由甲公司承擔(dān)。
6. 火車站可以不可抗力為由，主張免責(zé)，其不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
7. 對(duì)于該損失，乙公司可以要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任予以賠償，也可以要求甲或丙公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。
8. 不予支持。因?yàn)橐夜镜∮谕ㄖ浳镔|(zhì)量不合格的情形，應(yīng)視為貨物質(zhì)量在交付時(shí)合格，甲公司不負(fù)違約責(zé)任。
三、[參考答案]
1. a區(qū)、b區(qū)、d區(qū)法院都有管轄權(quán)。因?yàn)楸景赶登謾?quán)行為而產(chǎn)生的訴訟(鋼材公司的鋼材所有權(quán)被侵占)，所以應(yīng)由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
2. 異議不能成立。首先管轄權(quán)異議只能在提交答辯狀期間提出，一審?fù)徠陂g不能提出管轄權(quán)異議，其次管轄權(quán)異議是針對(duì)法院是否對(duì)本案有管轄權(quán)而言，至于審判員與原告有特別的關(guān)系，可以申請回避。
3. 反訴不能成立，因?yàn)樵撛V訟與原來的訴訟不是基于同一法律關(guān)系或事實(shí)。
4. 經(jīng)審查，如果不需要第三人承擔(dān)責(zé)任，他可以不參與訴訟;如需要承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，可以缺席判決。
5. 法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，應(yīng)裁定撤銷原判，發(fā)回重審。
6. 運(yùn)輸公司應(yīng)在9月8日到9月22日期間內(nèi)提起上訴。
7. 合議庭不應(yīng)當(dāng)在未取得當(dāng)事人同意的情況下進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)征得當(dāng)事人同意后再行調(diào)解。
四、[參考答案]
1. 應(yīng)由江蘇b制衣廠承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)貨物的交付已經(jīng)完成。
2. 應(yīng)由四川a公司承擔(dān)。因?yàn)樵谒拓浀慕回浄绞较�，運(yùn)輸途中交付尚未完成，應(yīng)由出賣人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。
3. 正確。因?yàn)檫@是江蘇b制衣廠應(yīng)負(fù)的法律義務(wù)。
4. 王某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)該批貨物的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橘I賣在途貨物，風(fēng)險(xiǎn)自合同簽訂時(shí)即發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5. 王某不能請求b制衣廠雙倍返還定金，因?yàn)閎制衣廠不能履行合同是由于不可抗力造成的。
6. 布匹的所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)歸江蘇b制衣廠。
五、[參考答案]
1. 宏達(dá)公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。根據(jù)《公司法》第39條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資多的股東召集和主持。宏達(dá)公司的股東乙出資1400萬元，是出資多的股東。因此，首次股東會(huì)會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。
2. 根據(jù)《公司法》第45條規(guī)定，兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者兩個(gè)以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。宏達(dá)公司由9家國有企業(yè)出資設(shè)立，董事會(huì)由企業(yè)負(fù)責(zé)人組成，沒有公司職工代表，所以不合法。根據(jù)《公司法》第52條規(guī)定，有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。宏達(dá)公司監(jiān)事會(huì)成員5人，職工代表1人。不足1/3，所以不符合法律規(guī)定。
3. 宏達(dá)公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任，而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。
4. 宏達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中的不合法之處包括：①股東的出資時(shí)間不合法。②關(guān)于召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。
5. 宏達(dá)公司應(yīng)替杭州分公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，分公司只是總公司管理的一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，不具有法人資格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。
6. 宏達(dá)公司股東會(huì)作出的增資決議不合法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)對(duì)公司增加注冊資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而宏達(dá)公司討論表決時(shí)，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58. 3%，未達(dá)到2/3的比例。因此，增資決議不能通過。
六、[參考答案]
民事起訴狀
原告：王××，女，××歲，漢族，陜西省西安市人，西安市××區(qū)××街道辦事處干部，住西安市××區(qū)××街道。
委托代理人：梁××，西安市××律師事務(wù)所律師。
被告：杜××，男，××歲，漢族，陜西省西安市人，××公司經(jīng)理，住西安市××區(qū)××城××幢××號(hào)。
訴訟請求
1. 請求法院判令被告杜××支付財(cái)產(chǎn)損失2000元;
2. 請求法院判令被告恢復(fù)租賃房屋的原狀;
3. 請求法院判令解除合同;
4. 訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)和理由
2004年11月16日，杜××(西安市××公司經(jīng)理)、王××(西安市××區(qū)××街道辦事處干部)簽訂房屋租賃協(xié)議。約定：甲方(王××)將其位于西安市環(huán)城南路38號(hào)磚混結(jié)構(gòu)三層約100平方米的樓房租賃給乙方(杜××)作居住之用，年租金1萬元，租期自2004年11月20日至2006年11月19日;乙方必須于每年11月30日前交清全年房租，如推遲30天，甲方有權(quán)收回房屋。乙方在租期未滿之前，有權(quán)將房屋轉(zhuǎn)租給他人，但在轉(zhuǎn)租前應(yīng)告知甲方;在租期未滿前，甲方不得終止協(xié)議，不得提高房租，如甲方終止協(xié)議，賠償乙方4年的房租;如乙方終止協(xié)議，乙方所交房租不退。杜××因裝修房屋，將房屋進(jìn)行改裝，王××發(fā)現(xiàn)了馬上阻止杜的行為，但杜不同意，王多次與杜發(fā)生爭執(zhí)，但杜繼續(xù)施工。因此造成原告財(cái)產(chǎn)損失2000元。
鑒于上述事實(shí)，原告認(rèn)為，被告的上述行為已經(jīng)嚴(yán)重違背了雙方訂立的合同約定，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，損害了原告的合法權(quán)益，應(yīng)當(dāng)賠償損失，恢復(fù)原狀。鑒于被告嚴(yán)重違約，請求解除原告與被告之間的租賃合同。根據(jù)《合同法》第107條、第222條及《民事訴訟法》第108條規(guī)定，訴請你院依法秉公裁決。
證人姓名和住址，證據(jù)和證據(jù)來源
1. 租賃協(xié)議原件;
2. 房屋毀損的照片;
3. 證人趙某，住西安市××區(qū)××城××幢×號(hào)。
此致
西安市碑林區(qū)人民法院
起訴人：王××
2005年5月18日
附：1. 本狀副本1份;
2. 書證2份。
七、[參考答案]
冤案止于權(quán)利保護(hù)
禁止刑訊逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益，這是建設(shè)法治國家所必須做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中國大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益的現(xiàn)象。我們認(rèn)為，深化刑事訴訟法的改革，強(qiáng)化公安司法人員的****保障意識(shí)，這是目前防止大量假案錯(cuò)案出現(xiàn)的佳途徑。
首先，刑事訴訟的直接目的就是懲罰犯罪與保障****.國家在追究犯罪分子刑事責(zé)任的時(shí)候，也必須關(guān)注****的保障。不要傷及無辜，還要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，并使之受到應(yīng)得的處罰。
其次，懲罰犯罪和保障****，任何一者都不可偏廢。懲罰犯罪的直接目的就是為了保護(hù)受到犯罪行為侵害的人的權(quán)利，但刑事司法權(quán)力的運(yùn)用必須受到必要的限制和約束，因?yàn)槿绻谧吩V犯罪，懲罰犯罪時(shí)濫用權(quán)力，或者以犧牲****為代價(jià)來實(shí)現(xiàn)追訴、懲罰犯罪，其結(jié)果就與打擊、懲罰犯罪是為了實(shí)現(xiàn)社會(huì)安全與秩序的出發(fā)點(diǎn)相背離。
再有，公安司法機(jī)關(guān)，在法院給犯罪嫌疑人或被告后定罪之前，都必須認(rèn)為該人在法律上是無罪的，即“無罪推定”。特別是不能采取刑訊逼供等非法方法搜集證據(jù)侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊嚴(yán)。而且，審判中如果不能證明其有罪或者證明達(dá)不到法定的要求，則應(yīng)判決宣告被告人無罪，即“疑罪從無”。
結(jié)合本案來看，該縣公安局采取了刑訊逼供的手法，取得佘祥林的口供。隨后，在案件證據(jù)不足，死刑判決被湖北省高院發(fā)回重審后，歷經(jīng)4年，荊門市中級(jí)人民法院仍作出15年有期徒刑的終審判決。如果不是后來佘某妻子“死而復(fù)生”，佘祥林永遠(yuǎn)不能平冤昭雪。在經(jīng)過那么多司法環(huán)節(jié)后，仍出現(xiàn)了冤假錯(cuò)案，這正反映了我國在刑事訴訟中****保護(hù)意識(shí)的淡漠。刑訊逼供、司法權(quán)的濫用所造成的危害不但不能因?qū)Ψ缸飸土P的實(shí)現(xiàn)而抵消，反而會(huì)造成比孤立犯罪行為更嚴(yán)重、更危險(xiǎn)的危害后果�！胺缸镏皇俏廴玖怂鳎瑸E用司法權(quán)傷害****則是污染了水源�！比绻覀兎趴v這種行為，那么明天的冤案主角可能就是你我。
所以，目前中國刑事訴訟中對(duì)保障****的重視遠(yuǎn)沒有達(dá)到與懲罰犯罪同樣的高度，而由此，刑事訴訟的價(jià)值也就大大打了折扣。所以，刑事訴訟目的和價(jià)值的真正實(shí)現(xiàn)，還必須從制度上、思想上作更大的努力。
八、[參考答案]
信賴保護(hù)亦不應(yīng)嚴(yán)重?fù)p害公共利益
金發(fā)房地產(chǎn)有限公司由于信任了上海市人民政府的行政許可，為寫字樓付出了巨大的先期投入，而上海市人民政府卻終撤回了對(duì)之的行政許可，這很明顯侵害了金發(fā)房地產(chǎn)有限公司的信賴?yán)�，違反了行政許可法理應(yīng)遵循的信賴保護(hù)原則。
信賴保護(hù)原則是行政法的基本原則之一，這一原則為了維護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)益，維護(hù)政府和相對(duì)人之間的信任關(guān)系，要求行政主體在撤銷違法行政行為時(shí)，對(duì)于確認(rèn)權(quán)利或給予法律利益的行政行為，即使出現(xiàn)應(yīng)撤銷的情形，原則上也不可以撤銷，受益人對(duì)此行政行為的信賴?yán)鎽?yīng)該受到保護(hù)。這是因?yàn)�，政府行為具有確定力、拘束力和執(zhí)行力，行政決定一旦作出，法律要求相對(duì)人對(duì)此予以信任和依賴，而且，與政府相比，行政相對(duì)人在行政許可過程中無論在信息等各方面都處于絕對(duì)弱勢的地位，其對(duì)政府行為的信任甚至帶有必然性�；谶@種信賴因素的存在，法律也理應(yīng)充分認(rèn)可并保護(hù)相對(duì)人基于信賴所產(chǎn)生的利益。禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定。根據(jù)這一原則的要求，上海市人民政府擅自撤回行政許可的行為當(dāng)然值得商榷。
但是，由于本案情況比較特殊，如果根據(jù)信賴保護(hù)的原則維護(hù)行政許可，就會(huì)影響大批群眾的日常生活，嚴(yán)重侵害了公共利益。在維護(hù)金發(fā)公司個(gè)人利益還是維護(hù)公共利益的取舍之間，行政法理論一般認(rèn)為還是應(yīng)該以維護(hù)公共利益為關(guān)鍵考慮，而且寫字樓畢竟尚未投入施工，損失是有限的，甚至是可能設(shè)法挽回的。至于金發(fā)公司的經(jīng)濟(jì)損失，如果其在申請行政許可的過程中完全沒有任何過錯(cuò)，那么上海市人民政府有義務(wù)根據(jù)信賴保護(hù)的原則對(duì)其經(jīng)濟(jì)損失給予合理補(bǔ)償，包括采取其他方案為其挽回部分經(jīng)濟(jì)損失。
2017年司法考試卷四非選擇模擬試題及答案3
【問題】：
鄭同是某市機(jī)械研究所的工程師，從1996年開始，承接所里的省級(jí)科研課題――汽車節(jié)能應(yīng)用系統(tǒng)的研究工作。經(jīng)過5年的理論探索和反復(fù)試驗(yàn)，鄭同于2001年11月研制成功了ZH-2000型高效汽車節(jié)能裝置。安裝有該裝置的汽車平均每百公里油耗可降低25-35%，該裝置具有極大的實(shí)用價(jià)值和經(jīng)濟(jì)前景。機(jī)械研究所負(fù)責(zé)人決定就該裝置申請發(fā)明專利，于2002年3月7日寄出了有關(guān)專利申請文件。國家專利局于3月13日收到申請文件，信封上的郵戳為3月8日。專利局經(jīng)初步審查發(fā)現(xiàn)，申請文件中的說明書缺少部分附圖，于2002年4月3日通知研究所在1個(gè)月內(nèi)補(bǔ)交。
4月28日，研究所派專人補(bǔ)交了附圖。專利局在初步審查通過后，根據(jù)研究所的要求，于2003年1月15日公布了該申請。2004年10月30日，經(jīng)實(shí)質(zhì)審查通過，該裝置被授予發(fā)明專利權(quán)，并予以登記和公告。2004年12月，研究所與明光電子設(shè)備公司簽訂了專利實(shí)施許可合同，以每年 500萬元的使用費(fèi)許可明光公司生產(chǎn)該裝置。
【問題】：
1.機(jī)械研究所是否有權(quán)就該裝置申請專利?為什么?
【正確答案】：
研究所有權(quán)提出申請。根據(jù)《專利法》第6條規(guī)定，該裝置是鄭同完成本單位的任務(wù)完成的發(fā)明，屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造;職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)屬于研究所，申請被批準(zhǔn)后，研究所為專利權(quán)人。
2.鄭同對(duì)該發(fā)明應(yīng)享有何種權(quán)利?
【正確答案】：
鄭同有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的權(quán)利。并可以獲得研究所頒發(fā)的不少于2000元的獎(jiǎng)金，還可每年從實(shí)施許可費(fèi)的稅后利潤提取不低于2%的報(bào)酬，或者也可以要求研究所按以上比例給予性報(bào)酬。《專利法》第16條明確了對(duì)職務(wù)發(fā)明人的獎(jiǎng)勵(lì)，《專利法實(shí)施細(xì)則》第74條、第75條規(guī)定了對(duì)職務(wù)發(fā)明人獎(jiǎng)勵(lì)、給予報(bào)酬的具體措施。
3.該項(xiàng)發(fā)明專利的申請日應(yīng)是哪一天?
【正確答案】：
4月28日�！秾＠▽�(shí)施細(xì)則》第41條規(guī)定："申請人補(bǔ)交附圖的，以向國務(wù)院專利行政部門提交或者郵寄附圖之日為申請日;取消對(duì)附圖的說明的，保留原申請日。"
4.如果研究所未提出申請，國家專利局能否對(duì)該申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查?
【正確答案】：
國家專利局如果認(rèn)為必要，可以自行對(duì)申請實(shí)質(zhì)審查。《專利法》第35條第2款規(guī)定："國務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要的時(shí)候，可以自行對(duì)發(fā)明專利申請進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。"
