第一節(jié) 權(quán)利能力和行為能力
一、自然人權(quán)利能力的法律適用
（一）自然人權(quán)利能力的概念國(guó)際私法所講的權(quán)利能力包括一般權(quán)利能力和特別權(quán)利能力。一般權(quán)利能力就是各國(guó)民法規(guī)定的享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格。它包括人格權(quán)、享有生活必需品的所有權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)等。這種權(quán)利能力是最基本的民事權(quán)利能力，不因自然人跨越國(guó)界而受影響，應(yīng)受當(dāng)事人屬人法的支配和保護(hù)。特別權(quán)利能力是除一般權(quán)利能力之外，外國(guó)人在內(nèi)國(guó)享有的民事權(quán)利能力或資格，這些權(quán)利與所在國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、公共秩序等重大利益密切相關(guān)，在什么限度內(nèi)和在什么條件下允許外國(guó)人享有這些權(quán)利，是一個(gè)國(guó)家主權(quán)范圍內(nèi)的事情，各國(guó)大都以特別法的形式規(guī)定外國(guó)人在這方面的權(quán)利范圍。因此，外國(guó)人的特別權(quán)利能力問題應(yīng)同時(shí)適用其屬人法和法院地法。本節(jié)討論的是一般權(quán)利能力的法律沖突和法律適用問題。
（二）自然人權(quán)利能力的法律沖突
盡管各國(guó)法律均規(guī)定自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，但由于它們對(duì)“出生”和“死亡”的理解和規(guī)定不同，自然人的權(quán)利能力因此會(huì)發(fā)生法律沖突。主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：
1．在權(quán)利能力開始方面，各國(guó)民法對(duì)“出生”的規(guī)定有很大差異，概括起來有陣痛說、露頭說、獨(dú)立呼吸說、出生完成說、存活說等。我國(guó)法律對(duì)出生時(shí)間未作明確規(guī)定，一般以醫(yī)學(xué)上的公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)為準(zhǔn)，即要符合兩個(gè)要件：(1)須全部與母體分離，能獨(dú)立存在；(2)在與母體分離之際必須存活。
2．在權(quán)利能力終止方面，各國(guó)對(duì)生理死亡和宣告死亡的理解和規(guī)定也不同。對(duì)于生理死亡時(shí)間，有的以呼吸停止為標(biāo)準(zhǔn)，有的以脈搏消失、心臟停止跳動(dòng)為標(biāo)準(zhǔn)，有的以腦電波停止為標(biāo)準(zhǔn)。而且，不同國(guó)家對(duì)推定存活制度的規(guī)定有所差異，這導(dǎo)致自然人權(quán)利能力的終止也會(huì)發(fā)生法律沖突。所謂推定存活，是指數(shù)個(gè)相互有繼承權(quán)的自然人一起死亡，依、事實(shí)不能確定死亡先后順序時(shí)，法律規(guī)定的死亡先后順序制度。有的規(guī)定同時(shí)死亡；有的規(guī)定年長(zhǎng)的先死，有的規(guī)定年幼的先死；有的規(guī)定男性先死，有的規(guī)定女性先死。我國(guó)人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)繼承法）若干問題的意見》中規(guī)定：相互有繼承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，應(yīng)推定無繼承人的先死，如輩分相同，應(yīng)推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承關(guān)系，而由他們各自的繼承人繼承。
宣告死亡是指自然人下落不明，超過法律規(guī)定的時(shí)間，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由司法機(jī)構(gòu)依照法定程序和方式宣告該人死亡的一種法律推定制度。各國(guó)在這方面的法律沖突更為明顯，如在期限的長(zhǎng)短、死亡宣告的生效時(shí)間和法律后果等方面都有差異。
（三）自然人權(quán)利能力的法律適用
關(guān)于自然人權(quán)利能力的法律適用，國(guó)際上大致有3種做法：
1．適用有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。這就是將權(quán)利能力附屬于特定的國(guó)際民商事關(guān)系，適用于特定國(guó)際民商事關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，同時(shí)又是該法律關(guān)系當(dāng)事人權(quán)利能力的準(zhǔn)據(jù)法。這種做法忽視了權(quán)利能力的相對(duì)獨(dú)立性，采用的國(guó)家較少。
2．適用法院地法。其主要理由是，權(quán)利能力有時(shí)涉及法院地的公共秩序和法律的基本原則。但采用這種做法的國(guó)家較少。
3．適用當(dāng)事人的屬人法。多數(shù)國(guó)家采取這種做法，但由于不同國(guó)家對(duì)屬人法的理解不同，具體做法有四種：(1)大陸法系國(guó)家一般適用當(dāng)事人的國(guó)籍國(guó)法或本國(guó)法；(2)普通法系國(guó)家一般適用當(dāng)事人的住所地法；(3)部分國(guó)家對(duì)在內(nèi)國(guó)的外國(guó)人適用其住所地法，對(duì)在外國(guó)的本國(guó)人適用其國(guó)籍國(guó)法；(4)部分國(guó)家規(guī)定自然人的民事權(quán)利能力適用經(jīng)常居所地法律。
（四）中國(guó)關(guān)于自然人權(quán)利能力法律適用的規(guī)定
我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第11條規(guī)定：“自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律�！蓖瑫r(shí)，該法第13條規(guī)定：“宣告失蹤或者宣告死亡，適用自然人經(jīng)常居所地法律�！睂�(duì)于自然人經(jīng)常居所地的確定，人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第15條規(guī)定：“自然人在涉外民事關(guān)系產(chǎn)生或者變更、終止時(shí)已經(jīng)連續(xù)居住一年以上且作為其生活中心的地方，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的自然人的經(jīng)常居所地，但就醫(yī)、勞務(wù)派遣、公務(wù)等情形除外�！�
二、自然人行為能力的法律適用
（一）自然人行為能力的概念自然人的民事行為能力，是指法律確認(rèn)自然人通過自己的行為從事民事活動(dòng)，締結(jié)民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。各國(guó)法律都規(guī)定自然人取得行為能力的條件有兩個(gè)：(1)必須達(dá)到法定年齡；(2)必須心智健全，能夠承擔(dān)自己行為的法律后果。根據(jù)這兩個(gè)條件，自然人可分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。
（二）自然人行為能力的法律沖突
由于各國(guó)法律對(duì)成年年齡、構(gòu)成限制民事行為能力的條件以及禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同，自然人行為能力的法律沖突隨之產(chǎn)生。
1．成年年齡的規(guī)定不同。成年年齡是劃分完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人的主要標(biāo)志。各國(guó)民法對(duì)此均有規(guī)定，但具體規(guī)定差異較大，大到25歲，小到18歲，這就導(dǎo)致一個(gè)自然人可能在甲國(guó)是完全行為能力人，在乙國(guó)卻是限制行為能力人。
2．禁治產(chǎn)制度的規(guī)定不同。禁治產(chǎn)制度是各國(guó)為了保護(hù)雖達(dá)到成年年齡，但由于先天或后天原因造成其能力低下的人的利益而禁止其經(jīng)營(yíng)自己的財(cái)產(chǎn)的制度。各國(guó)法律的差異主要表現(xiàn)在宣告禁治產(chǎn)的原因和法律效力兩個(gè)方面。精神失常不能處理自己的事務(wù)是宣告禁治產(chǎn)的主要原因，但各國(guó)對(duì)其他條件的規(guī)定有所不同。對(duì)禁治產(chǎn)宣告的效力有兩種立場(chǎng)：多數(shù)國(guó)家主張被宣告為禁治產(chǎn)者的行為無效；另一種主張認(rèn)為，被宣告為禁治產(chǎn)者的行為是可撤銷的法律行為，并不是當(dāng)然無效。
（三）自然人行為能力的法律適用
關(guān)于自然人行為能力的法律適用，主要有本國(guó)法主義和住所地法主義兩種做法。但在實(shí)踐中嚴(yán)格貫徹屬人法原則，有時(shí)對(duì)本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的交易安全不利，因?yàn)樵诒緡?guó)人與外國(guó)人交易時(shí)，不一定了解對(duì)方依其屬人法是否有行為能力。因此，國(guó)際上的通行做法是：原則上適用當(dāng)事人的屬人法（本國(guó)法或住所地法），但有兩個(gè)例外或限制：(1)處理不動(dòng)產(chǎn)的行為能力適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法；(2)有關(guān)商務(wù)活動(dòng)的當(dāng)事人的行為能力可以適用行為地法，即只要其屬人法或行為地法認(rèn)為自然人有行為能力，就應(yīng)認(rèn)為其有行為能力。
（四）中國(guó)關(guān)于自然人行為能力法律適用的規(guī)定
我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第12條規(guī)定：“自然人的民事行為能力，適用經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外�！敝劣谧匀蝗私�(jīng)常居所地的確定，人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第15條作了明確規(guī)定。
《中華人民共和國(guó)票據(jù)法》第96條規(guī)定：“票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國(guó)法律。票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國(guó)法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律�！�
三、法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用
（一）法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法人的權(quán)利能力，是指法人作為民事權(quán)利主體，享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。法人的行為能力，是指法人以自己的意思，通過自身的行為，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。與自然人相比，法人權(quán)利能力和行為能力的關(guān)系有如下特點(diǎn)：(1)兩者在時(shí)間上是一致的，均始于法人成立，終于法人消滅，在法人存續(xù)期間始終存在；(2)兩者在范圍上是一致的，法人以自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力，不能超出其民事權(quán)利能力限定的范圍：(3)法人的民事行為能力以不同于單個(gè)自然人意思的團(tuán)體意思為前提，是通過法人的機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)的。因此，法人的民事權(quán)利能力同其民事行為能力的法律沖突及其解決是完全一樣的。由于不同國(guó)家民事立法的規(guī)定不盡相同，法人的權(quán)利能力和行為能力也常發(fā)生法律沖突。
（二）法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用解決法人權(quán)利能力和行為能力的法律沖突問題，國(guó)際上的通行做法是適用法人的屬人法，即法人的國(guó)籍所屬國(guó)法或住所地法。實(shí)際上，外國(guó)法人只有在內(nèi)國(guó)法許可的范圍內(nèi)，才有權(quán)利能力和行為能力，才可以從事民商事活動(dòng)。也就是說，外國(guó)法人在內(nèi)國(guó)活動(dòng)，其在內(nèi)國(guó)的權(quán)利能力、行為能力的范圍，實(shí)際上必須重疊適用其本國(guó)法和法院地法，受到本國(guó)法和法院地法的雙重限制和制約。
（三）中國(guó)關(guān)于法人權(quán)利能力和行為能力法律適用的規(guī)定
我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第14條規(guī)定：“法人及其分支機(jī)構(gòu)的民事權(quán)利能力、民事行為能力、組織機(jī)構(gòu)、股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法律。法人的主營(yíng)業(yè)地與登記地不一致的，可以適用主營(yíng)業(yè)地法律�！比嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用（中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法律適用法）若干問題的解釋（一）》第16條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)將法人的設(shè)立登記地認(rèn)定為涉外民事關(guān)系法律適用法規(guī)定的法人的登記地�！蔽覈�(guó)有些法律還直接規(guī)定了外國(guó)法人可以享有的具體權(quán)利。