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09年司法考試《司法制度和法律職業(yè)道德》審判制度(一)

時間:2009-06-15 14:47:00   來源:法律教育網(wǎng)     [字體: ]
考點1 民事權利類型之形成權【05/三/58;03/三/34】

  形成權是權利人僅憑自己單方的意思表示就足以使法律關系變動(產(chǎn)生、變更或消滅)的權利。其特征是:

  第一,形成權僅憑權利人單方的意思即可實現(xiàn),并不借助于相對人的意思表示,相對人同意與否,均不影響行使形成權所發(fā)生的效力;

  第二,形成權是使法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的權利,法律關系未有變動的,不是形成權(如限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同,不用法定代理人追認即為有效合同,此時法定代理人的追認就不是形成權);

  第三,行使形成權的行為不得撤銷;

  第四,行使形成權不得附條件和期限;

  第五,行使形成權的意思表示,可以是明示的形式(如《合同法》第47、48條規(guī)定的追認權),也可以是默示的形式(如《繼承法》第25條規(guī)定的受遺贈拋棄權)。

  第六,形成權適用除斥期間(請求權則適用訴訟時效)。

  例解

  下列關于民事權利中的形成權的表述,哪些是正確的?(2005,卷三,第58題)

  A.形成權只能通過明示方式行使

  B.效力待定合同中的相對人的催告權并非形成權

  C.債權人撤銷權屬形成權

  D.形成權不受訴訟時效期間的限制

  [答案及解析]BD.注意c項法理上可歸為形成訴權,但非嚴格意義上的使實體權利義務關系變動的形成權。

  目法條鏈接

  《中華人民共和國民法通則》

  第五十九條下列民事行為,一方有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷:

 。ㄒ唬┬袨槿藢π袨閮(nèi)容有重大誤解的;

 。ǘ╋@失公平的。

  被撤銷的民事行為從行為開始起無效。

  第六十六條第一款沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人的追認,被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意。

  第七十八條第三款按份共有財產(chǎn)的每個共有人有權要求將自己的份額分出或者轉讓。但在出售時,其他共有人在同等條件下,有優(yōu)先購買的權利。

  《中華人民共和國合同法》

  第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認。

  相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

  第四十八條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認,對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔責任。

  相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的,視為拒絕追認。合同被追認之前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

  第五十一條無處分權的人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的,該合同有效。

  第五十四條第一、二款下列合同,當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷:

 。ㄒ唬┮蛑卮笳`解訂立的;

 。ǘ┰谟喠⒑贤瑫r顯失公平的。

  一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

  第九十三條第二款當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時,解除權人可以解除合同。

  第九十四條有下列情形之一的,當事人可以解除合同:

  (一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的;

  (二)在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;

 。ㄈ┊斒氯艘环竭t延履行主要債務,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

 。ㄋ模┊斒氯艘环竭t延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;

 。ㄎ澹┓梢(guī)定的其他情形。

  第九十九條當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質(zhì)相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷,但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。

  當事人主張抵銷的,應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

  第一百零五條債權人免除債務人部分或者全部債務的,合同的權利義務部分或者全部終止。

  第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的,應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。

  第一百一十六條當事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時,對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

  第一百八十六條第一款贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉移之前可以撤銷贈與。

  第一百九十二條受贈人有下列情形之一的,贈與人可以撤銷贈與:

  (一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬;

  (二)對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行;

 。ㄈ┎宦男匈浥c合同約定的義務。

  贈與人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。

  第一百九十三條因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的,贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與。

  贈與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權,自知道或者應當知道撤銷原因之日起6個月內(nèi)行使。

  第二百三十條出租人出賣租賃房屋的,應當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人,承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權利。

  《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

  第二十三條合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的,在同等條件下,其他合伙人有優(yōu)先購買權;但是,合伙協(xié)議另有約定的除外。

  《中華人民共和國婚姻法》

  第十一條因脅迫結婚的,受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求,應當自結婚登記之日起1年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的,應當自恢復人身自由之日起1年內(nèi)提出。

  《中華人民共和國繼承法》

  第二十五條繼承開始后,繼承人放棄繼承的,應當在遺產(chǎn)處理前,作出放棄繼承的表示。沒有表示的,視為接受繼承。

  受遺贈人應當在知道受遺贈后兩個月內(nèi),作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的,視為放棄受遺贈。